在Coinbase被起诉之后，如何建立合规的加密货币交易所

我在美国销售加密货币代币的合法性上积累了一些怀疑论者的声誉。我曾经大量写作关于此问题，特别是在2017年我攻读法律硕士时，相应地，我有更多的空闲时间和表达我想说的内容的自由。

而且，我在这个观点并不受欢迎且非常显而易见的时候，就持有了这个立场，不像最近的一批加密货币批评者，如前政府律师John Reed Stark（他似乎无尽的快乐就是在行业困境时踩踏它）。例如，2014年7月9日，我和我的朋友Tim Swanson在CoinTelegraph的一篇文章《在加密账本上发行证券的法律风险缓解》中被引述，当时我说：”几乎没有人正确地做到了这一点。到目前为止，我还没有看到一个结构正确的加密证券。”

那时人们认为我疯了，其他人可能认为我只是个混蛋，真相可能在这两者之间。当然，要记住，在2014年，“首次代币发行”（ICO）的想法并不存在；像Joel Dietz这样的创业家将他的“Swarm”众筹代币市场化为“加密股票”来推销，这个术语在整个加密行业并不受欢迎，我的文章被CoinTelegraph引述的一个月后，以太坊就启动了它的ICO，但是在那个时候也不叫ICO。按照Joe Lubin的律师给他的建议，被称为 “出售以太坊网络的加密货币Gas”。或者，如纽约州检察官在最近对KuCoin提起的诉讼中所称，是一种证券。

随后在2017年，以太坊爆发，并带来了成千上万的模仿者和其他类似的项目，美国的监管机构反应慢了一步。那时的SEC主任Bill Hinman在他著名的 “Hinman演讲” 中提出了（现在已经被否定的）对Howey测试的 “充分去中心化” 的例外，为ICO火上浇油。记住，Hinman是在旧金山的，我们这些不在旧金山酷炫的风险资本家圈子里的人普遍认为，他们成功地说服了那个办公室，以太坊在那里成为了一个热门投资——是下一个互联网，政府最好的做法就是让路，让以太坊证明它。

我想可以安全地说，五年后，以太坊并没有解决很多它需要解决的扩展问题，以成为下一个互联网。鉴于这些破碎的承诺，也许并不奇怪，政府已经决定恢复原状（打击加密行业状态），通过纽约州检察官对KuCoin的诉讼。

混乱和奇怪的和解

Hinman演讲后的情况只能被描述为混乱，在Hinman演讲之前，SEC真正涉足加密货币业务的只有在明显和臭名昭著的欺诈案件中。我能记起的第一个这样的案件是SEC对Trendon Shavers和Bitcoin Savings and Trust的案件（一个庞氏骗局）以及SEC对GAW Miners，Joshua Homero Garza等人的案件（另一个涉及出售“挖矿合同”和一个名为“paycoin”的20美元稳定币的庞氏骗局）。

在非欺诈执法方面，美国证券交易委员会于2018年底开始采取首批执法行动，以和解方式宣布，涉及一些与代币相关的项目，仅在Hinman演讲发表几个月后。2018年11月8日，与早期去中心化交易所(DEX)EtherDelta的创始人达成了第一个这样的和解；美国证券交易委员会声称DEX是一家未注册的交易所，这必然意味着美国证券交易委员会认为EtherDelta上的一些资产(即以太币和erc -20)是证券。10天后，美国证券交易委员会(SEC)宣布了与Airfox和Paragon这两个原本完全不起眼的ICO问题的首次和解；两位受访者都同意将他们的代币注册为证券(据我所知，这似乎并没有发生)。

接下来的一年里，出现了一系列奇怪的和解，这些和解未能阻止进一步的ICO发行，而这些发行与一批奇怪的交易同时进行，这些交易试图以符合Bill Hinman发布的非指导性指南的方式来进行。例如EOS，它在2017年的共识期间，在时代广场的一块巨大的广告牌上广告宣传其产品，并筹集了超过40亿美元的加密货币（按当时的价值计算），但奇怪的是，它只需支付2400万美元的罚款就能被允许通过——甚至没有注册的要求！

其他项目并没有那么幸运，例如Kik Interactive、Telegram、Ripple Labs都发起了规模巨大的ICO；Kik和Telegram在联邦法庭上输得很惨，我并不看好Ripple的机会。同样的，规模小得多的LBRY项目，基于新罕布什尔州，它比EOS早几年，据我所知，SEC并没有提供和解协议，这将允许他们的业务继续运营；我能推断出的唯一合理的原因是，SEC的波士顿办公室想要一个战果，而你在新英格兰能找到的加密创业公司只有在新罕布什尔州。

没有惊喜

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这让我们来到SEC对Coinbase的指控，对于任何在2018年后在美国从事执业的律师来说，这里面的内容都不会让他们感到惊讶。

被指控的罪名众多，SEC指控Coinbase违反了1933年证券法的注册要求，这与它的保管权益证明发行有关。

SEC还指控Coinbase违反了交易所法的注册要求，这要求任何从事证券交易的人必须注册并受到委员会的监管。此外，Coinbase还被指控以未注册的证券经纪人和未注册的清算机构的身份运营，后者是“在与证券交易有关的付款或交付，或者两者都有的情况下，作为中介的任何人……或者提供用于比较有关证券交易结算条款的数据的设施。”

我不会引用繁琐的经纪商-交易商注册要求来让你感到厌烦。我也不会对投诉中提到的许多代币（包括Solana，ADA，Matic，Filecoin，SAND，AXS，CHZ，FLOW，ICP，NEAR，VGX，DASH和NEXO）进行详细的Howey分析。这里重要的一点是，SEC正在寻求作为补救措施，对Coinbase运营未经许可的交易所实施永久禁令。如果他们能让其中一个代币牵涉其中并在审判中赢得胜利，他们可能能完全关闭Coinbase的核心业务。

让我感到惊讶的是，这件事竟然耽搁了这么长时间。回到2017年，我曾假设某一天会有一个事件发生——我把它称为执法部门将发起类似于“在主要交易所以及主要ICO推广者的家和办公室同时进行的黎明突击行动，各种机构在各种国家协调他们的活动”。很难判断我们是否处于那个过程的开始，但如果SEC正在追击Coinbase，那么在Coinbase的业务中的任何人都不安全。我称那个事件为“僵尸土拨鼠末日”（突然大规模执法打击会对加密货币造成严重的伤害），说它对加密货币市场极其看跌，我认为可以肯定的是，它现在已经来临。

现在该怎么办？

下一步该怎么做呢？加密货币不会消失，所以我认为答案是“新的交易所，它们不会背负所有这些监管负担。”在可能的形态上，这是我目前的想法：

• 矛盾的是，除了2012年，可能没有比今天更好的时机来启动一个加密货币交易所了。自比特币诞生以来，可能是第一次，合规的成本将低于不合规的成本。现有的行业巨头有很多法律、技术、债务需要解决，这将分散他们的注意力，并需要大量的资金。

• 加密货币不会消亡，增长最快的地方——特别是拉丁美洲和非洲，既没有政治意愿，也没有协调的执法能力去关闭它。

• 让像Coinbase这样的公司将加密代币视为老式证券，就像试图像我们管理道路交通一样去管理Starlink。同样，期望美国政府简单地让加密货币发生也是不现实。美国加密货币巨头加大游说努力并对妥协持开放态度，将在美国找到一条中间道路，最迟在未来五年内，将加密货币业务规范化。

• 成功的公司将有一个不包括美国的增长战略，然后需要做好准备，一旦法规有利就立即进入美国——或者，另一种选择，他们需要发展一个像INX那样运营并获取适当监管批准的子公司。我怀疑，最终规定将会放松，使得像INX这样的公司可以像Coinbase和Gemini今天一样运营。为了实现规模化，初创公司需要在不禁止ICO并允许交易所进行即时加密货币交易的国家中建立立足点，而不将其视为券商或清算机构。

• 我能想到的唯一符合这些条件的G20国家是英国。英国应该被用作一个启动点，以进入英语为母语的非洲和印度，同时美国也要振作起来，并且（很可能）更换总统，而不是完全阻止资本从美元流向加密货币市场。

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